風(fēng)險(xiǎn)一

　　這家企業(yè)在進(jìn)行資產(chǎn)重組公司存續(xù)分立過(guò)程中，把專利權(quán)等無(wú)形資產(chǎn)600萬(wàn)元也開(kāi)具了不征稅發(fā)票，錯(cuò)誤享受了增值稅的優(yōu)惠。

　　注意：

　　存續(xù)分立過(guò)程中，將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負(fù)債和勞動(dòng)力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個(gè)人，只有2種資產(chǎn)不征稅，包括涉及的貨物轉(zhuǎn)讓不征增值稅、涉及的不動(dòng)產(chǎn)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓行為不征增值稅。土地使用權(quán)以外的其他無(wú)形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓需要繳納增值稅，因此把專利權(quán)等無(wú)形資產(chǎn)600萬(wàn)元也開(kāi)具了不征稅發(fā)票，是錯(cuò)誤的。

　　參考一：

　　《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問(wèn)題的公告》(國(guó)家稅務(wù)總局公告2011年第13號(hào))規(guī)定，納稅人在資產(chǎn)重組過(guò)程中，通過(guò)合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負(fù)債和勞動(dòng)力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個(gè)人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉(zhuǎn)讓，不征收增值稅。

　　參考二：

　　根據(jù)《財(cái)政部 國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開(kāi)營(yíng)業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)的通知》(財(cái)稅〔2016〕36 號(hào))規(guī)定，在資產(chǎn)重組過(guò)程中，通過(guò)合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負(fù)債和勞動(dòng)力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個(gè)人，其中涉及的不動(dòng)產(chǎn)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。

　　風(fēng)險(xiǎn)二

　　這家企業(yè)在進(jìn)行資產(chǎn)重組公司存續(xù)分立過(guò)程中，被分立企業(yè)和分立企業(yè)股東結(jié)構(gòu)發(fā)生了改變，錯(cuò)誤享受了土地增值稅的優(yōu)惠。

　　注意一：

　　如果分立時(shí)將不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到分立后的企業(yè)時(shí)，在保持原股東不變的前提下，是不需要繳納土地增值稅的。但若是被分立企業(yè)和分立企業(yè)股東結(jié)構(gòu)發(fā)生了改變，則不得享受了土地增值稅的優(yōu)惠。

　　注意二：

　　在企業(yè)分立后仍保留原股東的前提下，即使股東之間的股權(quán)比例發(fā)生了變化，不影響土地增值稅優(yōu)惠的享受。

　　參考：

　　根據(jù)《關(guān)于繼續(xù)實(shí)施企業(yè)改制重組有關(guān)土地增值稅政策的通知》(財(cái)政部 稅務(wù)總局公告2021年第21號(hào))第三條規(guī)定：“按照法律規(guī)定或者合同約定，企業(yè)分設(shè)為兩個(gè)或兩個(gè)以上與原企業(yè)投資主體相同的企業(yè)，對(duì)原企業(yè)將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移、變更到分立后的企業(yè)，暫不征收土地增值稅。”

　　第八條規(guī)定，本公告所稱不改變?cè)髽I(yè)投資主體、投資主體相同，是指企業(yè)改制重組前后出資人不發(fā)生變動(dòng)，出資人的出資比例可以發(fā)生變動(dòng);投資主體存續(xù)，是指原企業(yè)出資人必須存在于改制重組后的企業(yè)，出資人的出資比例可以發(fā)生變動(dòng)。

　　風(fēng)險(xiǎn)三

　　這家企業(yè)在進(jìn)行資產(chǎn)重組公司存續(xù)分立過(guò)程中，不符合特殊性稅務(wù)處理的條件，錯(cuò)誤享受了企業(yè)所得稅的優(yōu)惠。

　　注意：

　　在進(jìn)行資產(chǎn)重組公司存續(xù)分立過(guò)程中，一定要注意2個(gè)重要的原則，一個(gè)是股權(quán)支付比例原則，還有一個(gè)是股權(quán)比例維持原則。

　　1、分立交易中涉及的股權(quán)支付金額低于支付總額的85%的。也就是說(shuō)非股權(quán)支付金額高于交易支付總額的15%的。企業(yè)分立不符合特殊性稅務(wù)處理，不得享受企業(yè)所得稅的優(yōu)惠。這個(gè)屬于股權(quán)支付比例原則。

　　2、被分立企業(yè)所有股東沒(méi)有按原持股比例取得分立企業(yè)的股權(quán)，也就是被分立企業(yè)所有股東應(yīng)該在分立后均取得分立企業(yè)的股權(quán)，而不能是部分股東取得分立企業(yè)的股權(quán)，如果是部分股東取得分立企業(yè)的股權(quán)則不屬于分立的特殊性稅務(wù)處理，就應(yīng)該按照一般性稅務(wù)處理進(jìn)行企業(yè)所得稅的核算。這個(gè)屬于股權(quán)比例維持原則。

　　參考一：

　　根據(jù)《財(cái)政部國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知》(財(cái)稅〔2009〕59號(hào))第五條 企業(yè)重組同時(shí)符合下列條件的，適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定：

　　1、具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。

　　2、被分立企業(yè)所有股東按原持股比例取得分立企業(yè)的股權(quán)。

　　3、企業(yè)重組后的連續(xù)12個(gè)月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來(lái)的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

　　4、被分立企業(yè)股東在該企業(yè)分立發(fā)生時(shí)取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。5、企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。

　　參考二：

　　根據(jù)《財(cái)政部國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知》(財(cái)稅[2009]59號(hào))(以下簡(jiǎn)稱“59號(hào)文”)第十一條規(guī)定，“企業(yè)發(fā)生符合本通知規(guī)定的特殊性重組條件并選擇特殊性稅務(wù)處理的，當(dāng)事各方應(yīng)在該重組業(yè)務(wù)完成當(dāng)年企業(yè)所得稅年度申報(bào)時(shí)，向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)提交書(shū)面?zhèn)浒纲Y料，證明其符合各類特殊性重組規(guī)定的條件。企業(yè)未按規(guī)定書(shū)面?zhèn)浒傅?，一律不得按特殊重組業(yè)務(wù)進(jìn)行稅務(wù)處理”。